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与贸易有关的知识产权协定及其修改的有关法律问题

  即日我就全邦商业结构《与商业相合的学问产权协定》及其删改的相合题目,请示三方面的实质 :一是对《与商业相合的学问产权协定》作扼要的先容;二是《删改与商业相合的学问产权协定议定书》的相合景况;三是《议定书》涉及的相合功令题目。

  《与商业相合的学问产权协定》(Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights / TRIPS Agreement)(简称《学问产权协定》)是合贸总协定(General Agreement on Tariffs and Trade/GATT)乌拉圭回合协商完成的终末文献之一。《学问产权协定》于1994年4月15日缔结,1995年1月1日生效。它是迄今为止实质最普通、爱护最充满的学问产权众边协定,也是对全邦各邦和地域的学问产权功令轨制影响最大的环球性众边合同,与物品商业协定、办事商业协定协同组成全邦商业结构的三大支柱。

  学问产权题目被纳入合贸总协定众边商业协商,并最终缔结学问产权协定,是全邦经济商业进展到必定水准的势必响应,是经济、技巧环球化趋势的条件,是兴盛邦度与进展中邦度互相妥协的结果。一方面,学问产权正在邦际商业中的身分日益了得。学问产权的让与与许可应用自身便是邦际商业的紧要构成局限,并且邦际物品商业的寻常进展也离不开学问产权的爱护。正在此之前相合学问产权爱护的邦际合同,如爱护工业产权巴黎合同、爱护文学艺术作品伯尔尼合同等,没有协议一套相对完备的学问产权爱护的邦际规范,并且它们公众是专为某一类型的学问产权而协议的,缺乏对学问产权的全体、归纳的规矩。另外,对待侵权举动的施舍以及处理各邦之间合于学问产权争端的机制方面的规矩也是空缺。正在《学问产权协定》之前,相合学问产权邦际合同往往规矩,成员邦假设爆发学问产权争端,可能诉诸邦际法院(ICJ),但毕竟上,因为邦际法院受理的众属政事争端,并且各邦邦内立法广博不授与这种经管牵连的形式,是以,众年来从无一同争端递交给邦际法院处理。这就导致有些邦度采用其他技能来处理学问产权争端,规范如美邦的出格301条目,单方应用商业制裁与吓唬的手段,迫使其以为学问产权爱护不力的邦度转换干系立法或做法。正在此配景下,学问产权题目动作新的议题于1986年被列入新一轮乌拉圭回合协商的议程,并最终与其他协定一同于1994年4月15日正在摩洛哥缔结。到目前为止,全邦商业结构已有151个成员。

  《学问产权协定》的对象是鞭策对学问产权正在邦际商业局限内更充满、有用的爱护,以使权力人也许从其技巧发现和文学艺术创作中获益,受到激劝,络续悉力实行发现与创作,使民众尽大概普通的享用技巧与艺术带来的物质与精神结果;削减学问产权爱护对邦际商业的扭曲与波折,确保《学问产权协定》的推行及轨范过错合法商业组成壁垒。

  动作一个以管制环球性商业为首要性能的众边学问产权协定,与以往的学问产权邦际合同,特别爱护工业产权巴黎合同、爱护文学艺术作品伯尔尼合同比拟,《学问产权协定》正在实质上首要阐扬为如下三方面特质:

  一是进一步显然学问产权的最低爱护规范。《学问产权协定》对学问产权爱护的首要实质均加以显然化,比方爱护的对象、授予的权力、应许的破例、最低爱护克日等。对此,《学问产权协定》最先条件必需屈从全邦学问产权结构(WIPO)的少少首要合同中的骨子性负担,除伯尔尼合同合于著作人身权的规矩外,这些合同的骨子性负担也成为该协定成员所要屈从的负担。协定还增众了少少骨子性负担,这是以往合同所没有规矩或规矩不充满的。这些实质组成《学问产权协定》的首要局限。

  二是加强了学问产权的法律。学问产权邦际合同往往将这局限实质留给各成员邦正在其邦内法中自行规矩,而《学问产权协定》则对相合学问产权的功令施舍及其轨范作出简直规矩。这些规矩席卷民事、行政轨范与施舍技能、且自程序、疆域程序、刑事轨范等。这方面实质正在《学问产权协定》中也占领很大比重。

  三是引入学问产权争端处理的新形式。巴黎合同、伯尔尼合同规矩相合争端交由邦际法院处理,但又应许成员邦正在出席时对此予以保存,现实功效并不睬思。《学问产权协定》则规矩,学问产权争端合用于全邦商业结构《合于争端处理的规矩与轨范的睹谅》所确定的争端处理机制。此种争端处理机制规矩有争端处理机构、轨范与裁决的履行,并可为此推行交叉障碍。

  《学问产权协定》所指的“学问产权”的局限,席卷:著作权、毗邻权(席卷艺术扮演者对其扮演的权力、唱片创制家的权力和播送电视结构的权力,《学问产权协定》称之为“干系权力”)、字号、地舆标识(如西湖龙井、宣威火腿、哈密瓜等)、工业品外观(如汽车、摩托车外观)计划、专利、集成电途布图计划、未公然消息(也便是咱们广泛说的贸易机密)。

  一是正在相合学问产权爱护的众边合同中完备应用“学问产权”这一观点。以往的学问产权邦际合同,无论巴黎合同、伯尔尼合同如故罗马合同,都只涉及学问产权中的某种简单的权力,比方工业产权(广泛是指专利权和字号权等)、著作权、毗邻权等。“学问产权”的观点初次规矩正在邦际合同中,是1967年的《缔造全邦学问产权结构合同》,但该合同仅涉及该邦际结构的缔造事宜,未规矩学问产权爱护题目。《学问产权协定》的“学问产权”比1967年《缔造全邦学问产权结构合同》,增众了集成电途布图计划、贸易机密等,并删除了像“科学察觉”云云的领域。

  二是第一次显然提出学问产权为私权,同时认可大众益处的优先准则。《学问产权协定》正在序言中显然提出,“所有成员认可学问产权为私权(private rights)”,这正在学问产权邦际合同中亘古未有,意思分外。可是该当戒备的是,从该序言一共实质看,并非单独时夸大学问产权为私权,而是正在夸大学问产权一切人的私权的同时,也同样夸大大众益处的优先准则,二者互相均衡。是以,该当全体、精确地了解《学问产权协定》,正在《学问产权协定》中,认可学问产权为私权并加以充满、有用的爱护,和认可并爱护大众益处是并行不悖的。

  三是“学问产权”观点的外延正在实行中被推广。《学问产权协定》的“学问产权”观点并未枚举一共的品种,其局限以与商业干系者为准。可是正在实行中,《学问产权协定》的“学问产权”局限却正在一直推广。比方,正在一同WTO争端处理案件中,上诉机构“驳回专家组陈说合于商号并不席卷正在《学问产权协定》局限内的认定,而且以为WTO成员有负担遵照《学问产权协定》为商号供给爱护”。

  一是邦民待遇准则。《学问产权协定》规矩,各成员正在学问产权爱护方面,予以其他成员的邦民的待遇不应低于其予以本邦邦民的待遇。这一规矩与巴黎合同、伯尔尼合同等全体相通,巴黎合同等学问产权邦际合同中仍旧规矩的邦民待遇的破例也予以保存。

  二是最惠邦待遇准则。最惠邦待遇准则未被巴黎合同、伯尔尼合同等学问产权邦际合同所采用。《学问产权协定》第一次把这一项邦际自正在商业中最根本的准则引入了学问产权爱护轨制之中,从而为全邦商业结构各成员之间实行非鄙视商业供给了紧要的功令底子。《学问产权协定》也规矩了不对用最惠邦待遇的破例。

  三是最低爱护规范准则。与学问产权的邦际合同相通,《学问产权协定》正在实体局限也规矩了学问产权爱护的最低规范。还规矩,各成员应确保本协定的听从,成员可能、但并无负担正在其功令中推行比协定条件更普通的爱护,只须该爱护与协定的规矩不相冲突。

  四是均衡爱护准则。学问产权爱护该当对待技巧改进与技巧挪动作出功绩。学问的分娩者与消费者都该当受益,而且该当有助于提拔经济和社会福利,有助于社会和经济的进展以及权力和负担的均衡。同时还规矩,各成员可能正在其邦内立法中简直评释正在许可证(技巧让与)商业中,哪些景况下组成对学问产权的滥用,从而大概限度角逐。各成员可接纳符合程序,阻难滥用学问产权的举动。另外,《学问产权协定》特意指出,相合学问产权的权力用尽准则交由各成员正在其功令中自行处理。不得合用本协定的任何规矩去处理学问产权用尽的题目。所谓权力用尽准则,也称初次贩卖准则,是指权力人初次出售蕴涵有学问产权的产物后,其正在该产物上的学问产权权力就穷尽了,正在从此的贸易举动中就可自正在应用或再贩卖该产物。

  二、《删改与商业相合的学问产权协定议定书》的相合景况

  2005年12月6日,全邦商业结构(WTO)总理事会通过了《删改与商业相合的学问产权协定议定书》(简称《议定书》),并绽放供各成员正在2007年12月1日或部长级集会大概裁夺的更晚日期之前授与。《议定书》不应许提出保存,将正在三分之二的成员授与后生效。到目前为止,先后已有美邦、瑞士、萨尔瓦众、韩邦、挪威、印度、菲律宾、以色列、日本、澳大利亚等10个成员合照WTO授与《议定书》。

  2001年以后,进展中邦度的大众强健题目,出格是艾滋病、肺结核、疟疾等大作病对群众强健形成了主要的吓唬,受到邦际社会越来越深刻的合心。据报道,2002年全邦上有1500万人死于流行症,数切切人教化艾滋病后濒临仙游。正在非洲和拉丁美洲,疟疾、结核病和艾滋病等致命性流行症正正在可骇地伸张,成为掩袭本地群众强健和经济进展的灾难性杀手。形成这些地域爆发大众强健险情的缘由是众方面的,此中一个合节要素,是本地患病的住户无法取得有用的低价调整药品。出格是正在进展中邦度,这些流行症的致死率特别高,形成这种后果的紧要缘由,是患病者无法赶过因为药品专利而变成的调整药品的高价壁垒。

  专利轨制是当今全邦各邦通行的功令轨制,专利权是让发现创建者对因其结果的诈欺而取得正当物质回报的功令保险,是墟市经济前提下鞭策科技前进和经济进展的有用技能。专利权是私权,是物业权。强健权则是与人的性命权、生活权精细合联的根本人权。专利权与强健权都是法定权力,都被邦际社会广博认可。可是,当二者显露冲突的景况下,人的生活、强健权力,该当优于物业权力,这也是邦际社会广博公认的人类根本代价观。

  是以,专利轨制同其它民事功令轨制相通,正在敬仰和爱护私权的同时,重视对大众益处的保险,实行破坏和禁止滥用私权的准则。因为专利权更众地涉及邦计民生等大众益处,是以,除了破坏和禁止私权的权力滥用准则以外,正在专利轨制中,还特意规矩有强制许可等对专利权实行限度的轨制,以便正在专利权和大众益处爆发冲突时,正在对专利权推行充满、有用的爱护的同时,为确实保险大众益处不受损害供给显然的功令底子。

  正在进展中邦度的悉力下,大众强健与学问产权题目成为了众哈集会的议题。2001年11月正在卡塔尔众哈召开的全邦商业结构第四届部长级集会上,缠绕着专利权与大众强健题目,与会代外实行了三天的协商,经第三全邦邦度的悉力,通过了《合于与商业相合的学问产权协定与大众强健题目的宣言》(简称《众哈宣言》)。确认了因为艾滋病、结核病、疟疾和其他流行症而给很众进展中邦度与最不兴盛邦度所形成的大众强健题目的主要性;夸大正在屈从《学问产权协定》负担的同时,这一协定不应当成为WTO成员对大众强健加以爱护的繁难。其方针是条件限度权力人工富不仁、睹死不救,进而制止正在爆发大众强健险情时显露“朱门酒肉臭,途有冻死骨”的人类惨剧。为此,《众哈宣言》夸大,WTO成员有权充满诈欺《学问产权协定》为此方针而规矩的弹性条目。

  弹性条目规矩,正在解读《学问产权协定》的简直条目时,该当适应该协定所证明的标的与对象;各成员有权授予强制许可,并可能自立裁夺授予该种许可的原故;各成员有权裁夺哪些组成大众强健险情,席卷与艾滋病、结核病、疟疾以及其他流行症干系之大众强健险情等邦度紧张状况或者其他特别紧张之情景;协定中相合学问产权权力用尽之条规,其功效正在于由各成员自立设备其合于权力用尽之轨制,只须其屈从协定例矩的最惠邦待遇与邦民待遇。《众哈宣言》规矩了两项简直职责。一是因为那些缺乏或者不具备药品修筑才智的成员正在遵照《学问产权协定》而有用诈欺强制许可时面对坚苦,部长级集会责成《学问产权协定》理事会对此寻求火速的处理计划,并于2002年终之前向WTO总理事会提出陈说。二是应允最不兴盛邦度成员正在屈从《学问产权协定》合于授予药品专利方面的负担,推迟至2016年1月1日,部长级集会责成《学问产权协定》理事会为此接纳须要作为。

  《众哈宣言》是一种前进,其意思是主动的,可是《众哈宣言》并未处理学问产权协定与爱护民众的大众强健之间的基础冲突题目。2003年8月,WTO总理事会通过了《合于履行众哈〈合于〈学问产权协定〉与大众强健的宣言〉第6段的裁夺》,规矩正在适应相合前提的景况下WTO成员可能授予其邦内企业分娩并出口特定专利药品的强制许可,不受《学问产权协定》合于强制许可的应用应首要为供应邦内墟市的规矩的限度。

  2005年12月,WTO总理事会通过了《议定书》,将上述《众哈宣言》和裁夺的相合实质纳入了《学问产权协定》。

  第一点,《学问产权协定》应许WTO成员方政府授予推行某项专利的强制许可,但又规矩这种强制许可“该当首要为了供应当许可成员的邦内墟市”。服从《议定书》,删改后的《学问产权协定》将规矩正在适应相合前提的条件下,WTO成员可能授予其邦内企业分娩并出口特定专利药品的强制许可,不再部分于供应邦内墟市。

  第二点,《学问产权协定》准则性规矩WTO成员授予强制许可时应向权力持有人付出工资。《议定书》进一步显然,正在出口成员和进口成员对统一产物授予强制许可的景况下,专利许可费应由出口成员付出,进口成员无需再行付出。

  为确保《学问产权协定》确立的药品专利强制许可轨制的顺手推行,服从《议定书》的规矩,《学问产权协定》将增众附件,对“药品”、“有资历进口的成员”和“出口成员”等实行界说,并规矩合用协定所须满意的前提、推行条件和技巧团结等。

  总之,《议定书》应许WTO成员为了向“有资历进口的成员”出口药品的方针而授予专利强制许可,打破了《学问产权协定》合于强制许可的应用应首要为供应邦内墟市的规矩。遵照《议定书》,进展中成员和最不兴盛成员可能正在邦内因艾滋病、疟疾、肺结核和其他大作疾病而爆发大众强健险情时,正在未经专利权人许可的景况下,正在邦内推行专利强制许可轨制,分娩、应用、贩卖或从其他推行强制许可轨制的成员进口相合调整上述疾病的专利药品。这不光能大大下降干系专利药品的墟市价钱,并且有利于更火速和有用地把握、缓解大众强健险情。

  一是私权与公权的合连。《学问产权协定》正在其序言中“认可学问产权为私权”,这是各成员的共鸣之一。私权也称民事权力,是指平等主体的公民、法人之间的人身合连和物业合连。规矩私权或民事权力的功令被称作“私法”或“民法”。因为学问产权所响应和调节的社会合连是平等主体之间的物业合连,于是具备了私权,也便是民事权力的最性质的特质,是以学问产权被归于私权。所谓公职权,便是公法上的职权,首要阐扬为邦度、政府对待小我的职权,公职权是大众益处的聚合阐扬。正在法治邦度,政府公职权也不是无尽的,从基础上说,无论私权如故公权,均需功令授予。一方面,最先通过立法对私权加以确认。另一方面,社会成员的大众益处通过立法,变成公职权。私权正在现实生计中,离不开公职权的保险,特别是学问产权,正在其权力变成、确认、行使和爱护中,都必要公职权的介入。

  二是大众强健险情的认定。大众强健险情是指因流行症惹起危及大众强健的邦度紧张状况和其他特别紧张形势。所称的流行症,是引导致大众强健险情的艾滋病、肺结核、疟疾以及功令规矩的其他流行症。流行症的显露、大作,导致大众强健险情的,属于突发大众卫生事故或邦度紧张状况。为防止或者把握流行症的显露、大作,以及调整流行症,是属于为大众益处方针的举动。保卫大众强健既是一种普世的代价,也是紧要的人权,对大众强健的认定和经管是主权邦度的职权。这也适应合于“认可爱护学问产权的诸邦内轨制中被夸大的爱护大众益处的方针”,这一《学问产权协定》的基础对象。

  三是专利推行的强制许可。专利推行的强制许不过指邦度专利主管陷阱可能不经专利权人的许可,通过行政轨范而直策应许第三人推行,广泛席卷分娩、修筑专利权人得到专利权的产物或技巧发现,并向其宣告推行该项专利的强制许可证的功令举动。专利推行的强制许不过专利许可的一种分外情势,其特质是采用行政程序限度专利权人滥用技巧独吞权的程序。同时,被许可儿该当向专利权人付出合理的工资。专利推行强制许不过功令对专利权人权力实行限度的轨制,这项轨制显露了协定充满、有用爱护学问产权的同时,对学问产权的须要限度,它显露了协定对象中宣示的学问产权与大众益处的均衡。

  《议定书》是对《学问产权协定》相合专利限度的一个巨大打破,响应了进展中成员条件制止学问产权太过爱护成为波折经济社会进展繁难的心愿,是空旷WTO进展中成员恒久促进和纠合斗争的紧要结果,对待均衡学问产权与大众强健之间的合连、处理进展中邦度和最不兴盛邦度面对的大众强健题目具有主动意思。准许《议定书》适应我邦具体益处。

  最先,有利于应对突发的大众强健题目。动作进展中成员,我邦本身也面对着大众强健题目,如2003年的“非典”和2005年的“禽流感”。准许《议定书》后,我邦正在须要的光阴可授予邦内企业分娩特定专利药品的强制许可,或正在向《学问产权协定》理事会传递后成为“有资历进口的成员”之后,进口某些出口成员授予强制许可并出口的特定专利药品,这有利于保险我邦正在紧张景况下处理突发的大众强健题目时的药品供应,实时应对大众强健题目。

  其次,有利于支撑邦内财产的进展,并修设优越的邦际现象。我邦药人格业分娩才智对照强,如准许《议定书》,则可诈欺《议定书》确立的体例,正在须要时授权我邦企业分娩特定药品的强制许可,并向最不兴盛成员、不具备药品分娩才智或分娩才智亏折的进展中成员等有资历进口的成员出口。这既可支撑邦内药人格业的进展,也可助助其他邦度处理大众强健题目,修设我优越的邦际现象。

  第三,有利于我邦现行学问产权功令轨制告竣与《议定书》的接连。我邦《专利法》规矩了强制许可轨制。2003年,学问产权局揭橥了《专利强制许可推行门径》,对强制许可的授予轨范作了周密规矩。2005年,学问产权局揭橥了《涉及大众强健题目的专利推行强制许可门径》,遵照WTO相合宣言和决议,对涉及大众强健题目的专利强制许可作出了出格规矩。目前,《专利法》第三次修订中也将进一步接连《议定书》的相合规矩。

  我邦出席全邦商业结构后,《学问产权协定》对我邦仍旧出现功令管理力。我邦政府正在出席世贸结构的功令文献云云应许:“中邦将正在全体屈从WTO协定的底子上,通过删改其现行的邦内法和协议新的功令,以有用和联合的形式推行WTO协定”。是以,《学问产权协定》正在我邦邦内法中并不具有直接合用听从,我法律院与法律陷阱也不直接合用该协定。为此,我邦正在2000年、2001年聚合修订和美满了邦内的学问产权功令。此中席卷:先后修订了《专利法》、《字号法》和《著作权法》;从头宣告《估计机软件爱护条例》;拟订《集成电途布图计划爱护条例》;相应删改和从头宣告相合专利法、字号法、著作权法的推行条例;整理与世贸结构协定不相适应的律例和规章文献,并正在此底子上一直美满我邦的学问产权功令系统。2006年总书记正在宇宙科技大会上,显然提出了配置改进型邦度的宏大标的。正在刚才结尾的中邦第十七次代外大会上,总书记又提出推行学问产权策略的方法。云云,将会使我邦的学问产权功令轨制对配置改进型邦度和牟取全体配置小康社会的新乐成,起到紧要的保险感化。

  (作家系中邦群众大学教练、博士推敲生导师,中邦群众大学推敲生院副院长,学问产权教学推敲核心主任)

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